ORIGINAL_ARTICLE
مفهوم و جایگاه شروط غیرمنصفانه در حقوق اروپا و حقوق موضوعه ایران: با رویکردی به عدل و انصاف در فقه امامیه
اصل حاکمیت اراده بنیادیترین قاعده در حقوق خصوصی و دارای آثار مهمی نظیر آزادی قراردادی و امکان خلق الگوهای جدید معاملاتی است. به همین دلیل اصل مزبور از اهمیت و قدمتی طولانی در دو نظام حقوقی غرب و اسلام برخوردار است. اصل حاکمیت اراده، از سویی ریشه در مبانی نظری و مباحث فلسفه حقوق دارد و از سوی دیگر دارای نتایج و کاربردهای فراوان عملی است؛ خصوصاً در زمان ما که گسترش روابط اقتصادی و نیازهای خاص تجاری چارهای جز تحول و نواندیشی در الگوهای قراردادی در سطح ملی و بینالمللی باقی نگذاشته است. چرایی طرح این اصل در هر نظام حقوقی، و مبانی و آثار گرایش به آن، و نیز نخستین نظریهپردازان و پیشینه تاریخی طرح این اصل و تحولات آن سه محور مهمی است که در این مقاله طی دو گفتار جداگانه، ابتدا در نظام حقوقی غرب و سپس در نظام حقوقی اسلام به صورت تطبیقی مورد مطالعه قرار گرفته است. یکی از دستاوردهای این مطالعه، اثبات پیشگامی و تقدم زمانی گرایش به این اصل و پذیرش آثار آن در حقوق اسلام است. ضمناً نادرستی این گفته برخی استادان نیز پدیدار میگردد که وضع ماده 10 در قانون مدنی را «به پیروی از نظریه حقوقیین اروپا» نسبت دادهاند. چندین قرن پیش از آنکه حقوقدانان و فیلسوفان اروپایی به اصل حاکمیت اراده روی آورده باشند، غالب فقهای نامدار امامیه به صراحت چنین نظریهای را ابراز کرده بودند.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1348_aeb54a1ce73595675a52722491098895.pdf
2018-11-22
1
34
10.22091/csiw.2019.3327.1410
شروط غیرمنصفانه
عدل
انصاف
حقوق اروپا
فقه امامی
حقوق ایران
سید عبدالمطلب
احمدزاده بزاز
a_ahmadzadeh@mofidu.ac.ir
1
استادیار گروه حقوق، دانشکده حقوق، دانشگاه مفید
LEAD_AUTHOR
مجید
رضایی دوانی
rezai@mofidu.ac.ir
2
استادیار گروه اقتصاد، دانشکده اقتصاد، دانشگاه مفید.
AUTHOR
سید محمد صادق
قبولی درافشان
sayyedsadeghghabooli@gmail.com
3
دانشجوی دکتری فقه و مبانی حقوق اسلامی، دانشکده الهیات، دانشگاه مفید.
AUTHOR
1) آخوند خراسانى، محمدکاظم، 1406ق، حاشیه المکاسب، تهران، وزارت فرهنگ و ارشاد اسلامی، بی چا.
1
2) آملی، میرزا محمدتقی، 1380ش، مصباح الهدی فی شرح العروه الوثقی، بی جا ، ، بی چا ،ج 9 و11و12.
2
3) ابن ادریس حلّى، محمد بن احمد، ق1410، السرائر الحاوی لتحریر الفتاوى، ، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین حوزه علمیه قم، چ1، ج2و3.
3
4) ابن فهد حلی، احمد بن محمد، 1407ق، المهذب البارع فی شرح المختصر النافع ،قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین حوزه علمیه قم، چ1،ج2.
4
5) ابن منظور، ابوالفضل جمالالدین محمد بن مکرم،1414ق، لسان العرب ، بیروت، دار الفکر للطباعه و النشر و التوزیع. ،چ3،ج7و9.
5
6) ابنبابویه، محمد بن على، 1413ق، من لا یحضره الفقیه، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین، چ2.
6
7) اصفهانى، محمدتقی بن عبدالرحیم، بیتا، الاجتهاد و التقلید (هدایة المسترشدین)، قم، مؤسسه آل البیت (ع)، چ1.
7
8) اصفهانى، محمدحسین، 1418ق، حاشیة کتاب المکاسب ، قم، أنوار الهدى، چ1،ج3.
8
9) امینی، منصور، عابدیان، میرحسین و کرمی، سکینه، «نحوه مقابله نظامهای حقوقی با شروط ناعادلانه قراردادی و سکوت قانون حمایت از مصرفکنندگان»، مجله تحقیقات حقوقی، دوره 15، ش3.
9
10)انصاری، مرتضی بن محمدامین، 1421ق، صیغ العقود و الإیقاعات ، قم، مجمع اندیشه اسلامى، چ1.
10
11)__________، بیتا ب، قاعدة لاضرر و الید و الصحة و القرعة (فرائد الأصول)، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین، چ1.
11
12)__________، 1415ق ، کتاب المکاسب ،قم، کنگره جهانی بزرگداشت شیخ اعظم انصاری، ، چ1،ج6.
12
13)ایروانی، باقر، 1427ق،دروس تمهیدیه فی الفقه الاستدلالی علی المذهب الجعفری، قم، بینا،چ2،ج3.
13
14)باقی زاده، محمدجواد و امیدی فرد، عبدالله، 1393ش، «ضرورت حفظ نظام و اختلال به آن در فقه امامیه»، ادیان، مذاهب و عرفان، شیعه شناسی،ش12(47).
14
15)بحر العلوم، محمد بن محمدتقی، 1403ق، بلغة الفقیه،تهران، منشورات مکتبة الصادق، چ4،ج2.
15
16)بحرانی، یوسف بن احمد،1405ق، الحدائق الناضره فی الاحکام العتره الطاهره، ، قم، دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین، چ1، ج 24.
16
17)بهبهانی، سید علی،1405ق، الفوائد العلیه-القواعد الکلیه، اهواز، دارالعلم،چ2،ج1.
17
18)بهبهانى، محمدباقر بن محمد اکمل،1417ق، حاشیة مجمع الفائدة و البرهان، قم، مؤسسة العلامة المجدد الوحید البهبهانی، چ1.
18
19)تبریزى، جواد، 1426ق، منهاج الصالحین ، قم، مجمع الإمام المهدی (عج)، چ1.
19
20)تقی زاده، ابراهیم، احمدی، افشین،1394ش، «جایگاه شروط غیرمنصفانه در حقوق ایران با نگاهی به ماده 46 قانون تجارت الکترونیکی»، فصلنامه پژوهش حقوق خصوصی، دوره 3، ش10.
20
21)جوهری، اسماعیل بن حماد،1410ق، الصحاح- تاج اللغه و صحاح العربیه ، بیروت،دارالملایین،چ1، ج3و4و5.
21
22)روحانی، سید صادق، 1429ق، منهاج الفقاهة، قم، انوار الهدى، چ5.
22
23)حسینى مراغى، عبد الفتاح بن علی، 1417ق، العناوین الفقهیة، ، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین، چ1.
23
24)حکیم، سید محسن، ،1416ق،مستمسک العروه الوثقی، قم،دارالتفسیر،چ1، ج9.
24
25)خمینی، سید روح الله،1421ق، کتاب البیع ، تهران، مؤسسه تنظیم و نشر آثار امام خمینى،چ1، ج1و2و3.
25
26)خورسندیان، محمدعلی و شراعی، الهام، 1395ش، «مبانی قاعده نفی اختلال نظام در فقه اسلامی و حقوق موضوعه»، فقه و مبانی حقوق اسلامی، سال 49، ش 1.
26
27)خوئی، سید ابوالقاسم، (بیتا الف)، مصباح الفقاهة، بیجا، بینا.
27
28)__________، (بیتا)،موسوعه الامام الخوئی، قم،مؤسسه احیاء آثار الامام الخوئی ،چ1، ج25و41.
28
29)__________، ( بیتا)، المستند فی شرح العروه الوثقی-کتاب الخمس، بیجا، بینا.
29
30)دهخدا، علیاکبر،1342ش، بی چا، لغتنامه، تهران، دانشگاه تهران.
30
31)راغب اصفهانی، حسین بن محمد، 1412ق، مفرادت الفاظ القرآن، شام، دارالعلم- دارالشام،چ1.
31
32)رشتى، حبیبالله بن محمدعلی، 1407ق، فقه الإمامیة، قسم الخیارات، قم، کتابفروشى داورى، چ1.
32
33)زبیدی واسطی، سید محمد،1414ق، تاج العروس من جواهر القاموس، ، بیروت، دارالفکر للطباعه و النشر و التوزیع،چ1، ج10.
33
34)ساردویی نسب، محمد و کاظم پور، سید جعفر،1390ش، «مؤلفههای غیرمنصفانه بودن قرارداد»، مجله حقوقی دادگستری، سال 75، ش 75.
34
35)سبحانی، جعفر، ق1415 ،الف، الرسائل الأربع، ،قم، مؤسسه امام صادق (ع)، چ1.
35
36)__________، 1415ق، نظام الارث فی الشریعه الاسلامیه الغراء، قم، موسسه الامام الصادق (ع)،چ1.
36
37)سبزواری، سید عبدالاعلی،1413ق، مهذب الاحکام فی بیان الحلال و الحرام ، قم، مؤسسه المنار،چ4، ج18.
37
38)سیفی مازندرانی، علیاکبر،1425ق، مبانی الفقه الفعال فی القواعد الفقهیه الاسلامیه ، قم، دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین،چ1، ج1.
38
39)سیوری حلّی (فاضل مقداد)، 1404ق، التنقیح الرائع فی مختصر الشرائع ، قم، انتشارات کتابخانه آیة الله مرعشى نجفى، چ1، ج2.
39
40)شبیرى زنجانى، سید موسى، 1419ق، کتاب نکاح، قم، مؤسسه پژوهشى راىپرداز، چ1.
40
41)شهید اول، محمد بن مکى، بیتا، القواعد و الفوائد، قم، کتابفروشی مفید، چ1، ج2.
41
42)شهید ثانی، زین الدین بن علی،1410ق، الروضه البهیه فی شرح اللمعه الدمشقیه، قم، کتابفروشی داوری ،چ1، ج6.
42
43)__________، 1410ق، الروضۀ البهیۀ فی شرح اللمعه الدمشقیۀ،قم، کتابفروشی داوری، چ1.
43
44)طباطبایییزدی، سید محمدکاظم، 1421ق، حاشیة المکاسب،قم، مؤسسه اسماعیلیان، چ2،ج 1و2.
44
45)طباطبایى قمّى، سید تقى، 1413ق، عمدة المطالب فی التعلیق على المکاسب ، قم، کتابفروشی محلاتى، چ1.
45
46)طوسی، محمد بن حسن، 1387ق، المبسوط فی فقه الإمامیة ، تهران، المکتبة المرتضویة لإحیاء الآثار الجعفریة، چ3.
46
47)عاملی کرکی، على بن حسین، 1414ق، جامع المقاصد فی شرح القواعد ، قم، مؤسسه آل البیت (ع)، چ2.
47
48)عبدالرحمن، محمود، بیتا، معجم المصطلحات و الالفاظ الفقهیه، بیجا: بینا، بی چا ،ج1.
48
49)عراقی، آقا ضیاءالدین، بیتا، نهایه الافکار، ، قم، دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین،چ1، ج4.
49
50)علامه حلی، حسن بن یوسف، 1410ق، إرشاد الأذهان إلى أحکام الإیمان ، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین، چ1،ج1.
50
51)__________، 1414ق، تذکرة الفقهاء، قم، مؤسسه آل البیت علیهمالسلام، چ 1،ج 9 و 10.
51
52)فاضل لنکرانی، محمد،1423ق، تفصیل الشریعه فی شرح تحریر الوسیله- الخمس و الانفال، قم مرکز فقهی ائمه اطهار (ع)،چ1.
52
53)فاضل لنکرانی، محمدجواد، 1389ش،درس خارج فقه، کتاب البیع بر اساس تحریرالوسیله، قم: fazellankarani.com.
53
54)فیومی، احمد بن محمد، بی تا،المصباح المنیر فی غریب الشرح الکبیر للرافعی ، قم، منشورات دارالرضی،چ1، ج2.
54
55)قطب راوندى، سعید بن هبه اللّه، 1405ق، فقه القرآن ، قم، انتشارات کتابخانه آیة الله مرعشى نجفی، چ2،ج2.
55
56)کریمی قمی، حسین، 1420ق،قاعده القرعه، قم،مرکز فقهی ائمه اطهار (ع)،چ1.
56
57)کلینى، محمد بن یعقوب،1407ق، الکافی،تهران، دار الکتب الإسلامیة، چ4.
57
58)مامقانى، محمدحسن بن عبد اللّه، 1316ش، غایة الآمال فی شرح کتاب المکاسب،قم، مجمع الذخائر الإسلامیة، چ1،ج3.
58
59)محقق داماد، سید مصطفی، 1388ش، نظریه عمومی شروط و التزامات در حقوق اسلامی، تهران،مرکز نشر علوم اسلامی،چ3.
59
60)مصطفوی، سید محمدکاظم،1421ق، مائه قاعده فقهیه، قم،دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین،چ4.
60
61)مقدس اردبیلی، احمد بن محمد، بیتا، زبدة البیان فی أحکام القرآن ، تهران، المکتبة الجعفریة لإحیاء الآثار الجعفریة، چ1.
61
62)مکارم شیرازى، ناصر، 1425ق، أنوار الفقاهة - کتاب النکاح، قم، انتشارات مدرسة الإمام علی بن أبی طالب (ع)، چ 1.
62
63)__________، 1411ق، القواعد الفقهیة، قم، مدرسه امام امیر المؤمنین (ع)، چ3.
63
64)ملک افضلی اردکانی، محسن، 1396ش، «حفظ نظام مقصد اساسی شریعت در فقه و قانونگذاری در نظام حقوقی اسلام»، مجموعه مقالات کنگره بینالمللی علوم انسانی اسلامی، دوره سوم، ش6.
64
65)منتظری نجفآبادی، حسینعلی، 1409ق، ب، دراسات فی ولایة الفقیه و فقه الدولة الإسلامیة، قم، نشر تفکر، چ2.
65
66)__________، 1409ق،کتاب الزکاه، قم، مرکز جهانی مطالعات اسلامی،چ2، ج4.
66
67)نجفی، محمد حسن،1404ق، جواهر الکلام فی شرح شرایع الاسلام ، بیروت،دار احیاء التراث العربی،چ7، ج26و31.
67
68)نراقى، احمد بن محمد مهدى، 1417ق، عوائد الأیام فی بیان قواعد الأحکام، قم، انتشارات دفتر تبلیغات اسلامی، چ1.
68
69)ورعی، سید جواد، 1393ش، «قاعده اختلال نظام؛ مفاد و قلمرو آن در فقه»، حکومت اسلامی، سال 19،ش1.
69
70) A.GARNER, BRYAN & WEST, THOMSON, BLAKS LAW DICTIONARY, EIGHTH EDITION.
70
71) Cassinis Paolo,( 2014) The administrative protection against unfair contract terms in Italy: first-year-enforcement activity, Rivista italiana di antitrust, Italian antitrust review, sectoral columns, N, 1.
71
72) Dean, Meryll,( 1993) “Unfair Contract Terms: The European Approach”, The Modern Law Review Limited, Blackwell Publishers, (MLR 56: 4, July).
72
73) Ewoud: HONDIUS, The reception of the directive on unfair terms in consumer contract by member states, moolengraaff instituunt voor privatrecht university.
73
74) House of Commons Library,( 1996) The Unfair Terms in Consumer Contracts Regulations(research paper 96، 93), lorian convay, Business & Transport Section.
74
75) Longman, (1386)handy learner’s dictionary of American English, Farhang-nama & Ketab Arad, 6th Ed.
75
76) Miller, Lucinda, (2007 )“After the Unfair Contract Terms Directive; Recent European Directives and English Law, ERCL, vol. 1.
76
77) Nebbia, Paolisa,( 2007) Unfair Contract Terms in European Law; A Study in Comparative and EC Law, Oxford & Portland, Hart Publishing.
77
78) Oxford, (2006)advanced learner’s dictionary of current English, Ayande-sazan & Shahre-AB, 7th Ed.
78
79) The law commission; the Scottish law commission, (2012)unfair terms in consumer contracts: a new approach, crown.
79
80) Tremml, Bernd,( 1999) “Institution of the European Community”, Key Aspects of German Business Law, eds. Bernd Tremml & Bernard Buecker, Berlin, Springer.
80
81) Twigg, Christian, (1999 )“The Unfair Terms in consumer's Contracts Regulations: New Powers for the Regulators and Consumers Association”, Util. Law Rev, (2) Mar- Apr 2000.
81
82) Weatherill, Stephen,( 2005) EU consumer's Law and Policy, Cheltenham & Northampton, Eduard Elgar Publishing.
82
83) Zerres, Thomas, principles of the German law on standard terms of contract, university of applied sciences Erfurt.
83
84) Tonner, Klaus,( 1994) “The European Influence on German Consumer Law”, Journal of Consumer Policy, Kluwer: Academic Publishers.
84
85) European Communities Commission, “Unfair terms in Contract concluded with consumers”, office for official publications of the European communities, Belgium, 1984.
85
86) Oxford English Dictionary,( 2007) Oxford &New York, Oxford University Press, , vol1-2, Sixth edition.
86
ORIGINAL_ARTICLE
سیاست جنایی ایران در قبال جرم تأمین مالی تروریسم در پرتو الزامات بینالمللی
تروریسم با ایجاد وحشت در سطح جهانی، کشورها را بر آن داشت تا به مقابلهی گسترده با آن برآیند. بدینمنظور سازمانهای بینالمللی با تصویب کنوانسیونها و قطعنامههای مختلف به مبارزه با تروریسم پرداختند. دامنهی مبارزه با تروریسم از زمانی که مقابله با تأمین مالی آن نیز مورد توجه قرار گرفت گستردهتر شد. منابع حقوق بینالملل به ویژه قطعنامهی 1373 شورای امنیت، کنوانسیون بینالمللی مبارزه با تأمین مالی تروریسم مصوب 1999 و توصیههای گروه ویژهی اقدام مالی، با الزامی کردن شیوههایی خاص در برخورد با عمل تأمین مالی تروریسم، کشورها را به مبارزهی هر چه بیشتر با تأمین مالی تروریسم سوق دادهاند. در حال حاضر مبارزه با تأمین مالی تروریسم از طرق مختلف از جمله اتخاذ تدابیر پیشگیرانه به منظور شناسایی پیش از موعد منابعی که در راستای کمک به عملیات تروریستی مورد نقل وانتقال واقع میگردند و همچنین اقدامات واکنشی مانند مجازات مرتکبین تأمین مالی تروریسم و انسداد داراییهای آنان، به یک الزام بینالمللی تبدیل گردیده است. نوشتار حاضر، با استفاده از روش توصیفی- تحلیلی، ضمن بررسی الزامات بینالمللی در مقابله با تأمین مالی تروریسم و تطبیق آن با قانون مبارزه با تأمین مالی تروریسم و آییننامهی اجرایی آن، شیوهی مقابله با تأمین مالی تروریسم را در نظام قانونی ایران تبیین مینماید، سپس به تحلیل سیاست جنایی ایران در مقابله با تأمین مالی تروریسم از حیث ایدئولوژیهای حاکم بر آن یعنی امنیتگرایی در مقابل آزادیگرایی میپردازد.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1349_c22d5dc81537405b73b9a9b2625321e9.pdf
2018-11-22
35
64
10.22091/csiw.2019.3449.1428
سیاست جنایی ایران
الزامات بینالمللی
تأمین مالی
تروریسم
تمویل
محمد علی
حاجی ده آبادی
dr_hajidehabadi@yahoo.com
1
دانشیار گروه حقوق جزا و جرم شناسی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم
LEAD_AUTHOR
سعیده
خاتمی
saeede_khatami@yahoo.com
2
دانشجوی دکتری حقوق جزا و جرمشناسی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم.
AUTHOR
1) ابن منظور ، 1412ق، لسانالعرب ، بیروت، دار احیاء التراب العربی،چ2،ج9.
1
2) الاحصائی (ابن ابی جمهور) ،1405 ق، عوالیاللئالی العزیزیه فیالاحادیث الدّینیه،قم، نشر سیدالشهدا،ج1.
2
3) الهویی نظری، حمید؛ فامیل زوار جلالی، امیر ،1396ش، مسئولیت بینالمللی دولتهای تأمین کنندهی مالی تروریسم، فصلنامه مطالعات حقوق عمومی،ش47.
3
4) ام الیوت، جفری؛ رجینالد، رابرت،1374ش، فرهنگ اصطلاحات سیاسی – استراتژیک ،ترجمه : میرحسن رئیسزاده لنگرودی، تهران، معین.
4
5) انصاری، شیخ مرتضی،1374ش،مکاسب ،انتشارات دهاقانی (اسماعیلیان)،چ3،ج1.
5
6) بشیریه، حسین،1386ش، لیبرالیسم و محافظهکاری، تهران، نشر نی.
6
7) توحید فام، محمد ،1374ش، چرخشهای ایدئولوژی در گذر تاریخ، فصلنامه اطلاعات سیاسی-اقتصادی ،ش101 و 102.
7
8) جی بیدی، توماس،1378ش، تعریف تروریسم بین المللی: نگرش عملی (سیدرضا میرطاهر، مترجم). فصلنامه مطالعات راهبردی ،ش.5 و 6.
8
9) حاجی ده آبای، محمدعلی؛ خاقانی اصفهانی، مهدی ،1392ش، گونه شناسی سیاست کیفری فنی در قبال جرم رمزنگاری اطلاعات از منظر آزادیگرایی و امنیتگرایی، آموزههای حقوق کیفری،ش5.
9
10)حبیبزاده، محمدجعفر؛ حکیمیها، سعید ،1386ش، ضرورت جرمانگاری تروریسم در حقوق کیفری ایران، مدرس علوم انسانی ش51.
10
11)دلماس مارتی، میری ،1393ش، نظامهای بزرگ سیاست جنایی (علی حسین نجفی ابرندآبادی، مترجم). تهران، نشر میزان.
11
12)شیرودی، مرتضی ،1382ش، اسلام و تروریسم، مجله دانشکده حقوق و علوم سیاسی،ش59.
12
13)طیبی فرد، امیر حسین ،1384ش، مبارزه با تأمین مالی تروریسم در اسناد بینالمللی، مجله حقوقی دفتر خدمات حقوقی ج.ا.ا ،ش 32.
13
14)طوسی، محمد بن حسن 1390ق، الاستبصار فی ما اختلف من الاخبار، تهران، دارالکتبالسلامیه،ج3.
14
15)عاملی (حرالعاملی) محمد بن الحسن ،1409ق،تفصیل وسائلالشیعه الی تحصیل مسائلالشریعه، قم،مؤسسه آلالبیت علیهمالسلام،ج17.
15
16)علیزاده، حسین ،1377ش، فرهنگ خاص علوم سیاسی، تهران، روزنه.
16
17)قماشی، سعید ،1388ش، بنیادهای جرم انگاری در حقوق کیفری نوین، حقوق اسلامی ،ش24.
17
18)کارگری، نوروز ،1391ش، درونمایههای تروریسم، تهران، میزان.
18
19)کلینی، محمد بن یعقوب ،1407ق، الکافی، تهران، دارالکتب الاسلامیه،چ4،ج6.
19
20)گری، جان ،1381ش، لیبرالیسم (محمد ساوجی، مترجم)،تهران،مرکز چاپ و انتشارات وزارت خارجه.
20
21)محقق داماد، مصطفی ،1383ش، قواعد فقه بخش جزایی، تهران، مرکز نشر علوم اسلامی.
21
22)محقق داماد، مصطفی و تقیزاده قوژدی، شیما ،1388ش، ترور و رابطه آن با محاربه با نگاهی به آرا و نظرات امام خمینی (ره)، نامه الهیات ،ش8.
22
23)موسوی بجنوردی، سید میرزا حسن ،1319 ق،قواعد فقهیه،نجف،چاپخانه ادب،چ2،ج1.
23
24)موسوی بجنوردی، سید محمد ،1385، قاعده حرمت اعانه بر اثم و عدوان با رویکردی بر نظریات امام خمینی (ره)، پژوهشنامه متین، ش33.
24
25)نجفی ابرندآبادی، علی حسین؛ حبیبزاده، محمد جعفر؛ بابایی، محمدعلی،1383، جرایم مانع (جرایم بازدارنده)، فصلنامه مدرس علوم انسانی،ش8.
25
26)هیوود، اندرو ،1383ش، مقدمه بر نظریهی سیاسی (عبدالرحمن عالم، مترجم)، تهران، قومس.
26
27) Amicelle, A. (2008). Etat des lieux de la lutte contre le financement du terrorisme: entre critiques et recommandations. Cultures & Conflits, (71), 169-176.
27
28) Banifatemi, Y. (2002). La lutte contre le financement du terrorisme international. Annuaire français de droit international, 48(48), 103-128.
28
29) Blackstone,William. (1893) Commentaries on the Laws of England, J.B. Lippincott Co., Philadelphia.
29
30) Favarel-Garrigues, G. (2003). L'évolution de la lutte antiblanchiment depuis le 11 septembre 2001. Critique internationale, (3), 37-46.
30
31) Perrin, B. (2012). L’incrimination du financement du terrorisme en droits canadien et suisse. Revue générale de droit, 42(1), 213-265.
31
ORIGINAL_ARTICLE
بررسی تطبیقی جرم پولشویی در فقه، حقوق ایران و اسناد بین المللی
پولشویی پدیدهای است که به عنوان جرمی سازمانیافته و فراملی در دهههای اخیر در اسناد و برنامههای بینالمللی به دنیا معرفی شده است. قانونگذار ایران نیز، با تأسّی از کنوانسیونهای بینالمللی در این زمینه، در بهمنماه 1386 با تصویب قانون مبارزه با پولشویی به اتخاذ سیاست جنایی منسجم در جهت رویارویی با آن دست زد. در یک تعریف ساده پولشویی عبارت است از عملیاتی که توسط مرتکبان جرائم، برای مشروع جلوه دادن درآمدهای نامشروع حاصل از ارتکاب جرم انجام میگیرد. برای مبانی فقهی جرم انگاری پولشویی میتوان به آیات، روایات و قواعد فقهی متعددی اشاره کرد. این جرم یک جرم ثانویه و به معنای مخفی کردن آگاهانه ماهیت و منشاء نامشروع اموال حاصل از ارتکاب این جرایم است. میزان بالای پولشویی در جهان، خصوصیات سازمانیافتگی و فراملی بودن و بدون بزهدیده بودن این جرم، ضرورت جرم انگاری این پدیده را در دنیا و همچنین ایران بیشتر کرده و به همین جهت نیز در ایران لایحهای در خصوص مبارزه با پولشویی به تصویب رسید که هنوز مراحل نهایی قانونگذاری را طی نکرده است. اسناد بینالمللی و منطقهای متعددی در خصوص پولشویی به تصویب رسیدهاند که برخی از مهمترین آنها عبارتند از کنوانسیون وین 1988، کنوانسیون شورای اروپا 1990، دستورالعمل اروپایی 1991، کنوانسیون پالرمو در سال 2000 و کنوانسیون مبارزه با فساد مالی سال 2003. هدف ازوضع این اسناد این است که تا جایی که ممکن است عرصه بر پولشویان تنگ شود و هزینه عملیات پولشویی برای آنها بالا رود. اما علی رغم آنکه مقنن جمهوری اسلامی ایران، در مقرر کردن رفتارهای فیزیکی جرم پولشویی تا اندازهای از رویه بینالمللی فاصله گرفته است؛ با تفسیر صحیح قانون مبارزه با پولشویی این نتیجه به دست میآید که جرم پولشویی در ایران و رویه بینالمللی از حیث شرایط و اوضاع و احوال تفاوتی ندارد.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1350_2e36604b3e9d0b06f2830d016b6edb57.pdf
2018-11-22
65
90
10.22091/csiw.2019.2237.1229
پولشویی
جرم
حقوق ایران
اسناد بینالمللی
فقه
مسعود
حیدری
masoud_heidari2@yahoo.com
1
استادیار گروه حقوق جزا و جرمشناسی، دانشکده علوم انسانی و حقوق، دانشگاه آزاد اسلامی واحد اصفهان (خوراسگان).
LEAD_AUTHOR
1) قرآن کریم
1
2) آذری راد، مریم، 1390 ش، معیارهای ضد پولشویی و مبارزه با تروریسم مالی، مجله دانشکده حقوق تهران، ش 11.
2
3) آلن فرانس، رأس هامل، 1393 ش، پیشگیری رشد مدار از جرم همراه با مأخذ شناسی پیشگیری رشد مدار از جرم، ترجمه باقر شاملو و مهدی مقیمی، نشر میزان، چ 1.
3
4) بابایی کنگ لو، جابر، رستمی، امید، 1389 ش، پیشگیری از جرم پولشویی با نگاهی به سیاست جنایی تقنیین ایران، کارگاه، ش 10.
4
5) باقر زاده، احمد، 1382 ش، جرایم اقتصادی و پولشویی، نشر وفاق، چ 1.
5
6) بجنوردی، سید میرزا حسین، 1377 ش، قواعد الفقهیه، قم، انتشارات الهادی، ج 1.
6
7) خواجوی، ملیحه، رضایی، ابراهیم، خدا ویسی، حسن، 1389 ش، برآورد پولهای کثیف و بررسی پیامدهای آن در اقتصاد ایران رهیافت آزمون کرانهها، فصلنامه اقتصاد مقداری (بررسی اقتصادی سابق)، ش 4.
7
8) دادگر، یدالله، رحمانی، تیمور، 1393 ش، مبانی و اصول علم اقتصاد، تهران، نشر موسسه بوستان کتاب، چ 15.
8
9) رهبر، فرهاد، میرزاوند، فضلالله، 1387 ش، پولشویی و راهکارهای مقابله با آن، تهران، انتشارات دانشگاه تهران، چ 2.
9
10)زارع، علی، جمالی جعفر، 1390 ش، تعهد بانکها به حفظ اسرار مشتریان و عملیات تبدیل داراییها به اوراق بهادار، فصلنامه راهبرد، ش 58.
10
11)ساکی، محمدرضا، 1389 ش، حقوق کیفری اقتصادی، تهران، انتشارات جنگل، چ 1.
11
12)میر محمدصادقی، حسین، 1377 ش، حقوق جزای بینالملل، تهران، نشر میزان، چ 1.
12
13)عباسی، محمدرضا، 1391 ش، پولشویی در حقوق ایران، تهران، نشر کاظمی، چ 1.
13
14)کوثری، شهریار، 1383 ش، مجموعه قوانین بانکهای دولتی و خصوصی برای مشتریان (ارزی وبانکی)، تهران، انتشارات هم پا، چ 1.
14
15)محبتی، حسن، حکیمی، عطا، 1393 ش، پولشویی پاشنه آشیل اقتصاد، تهران، نشر آوای سبحان، چ 1.
15
16)محقق داماد، سید مصطفی، 1388ش، قواعد فقه مدنی، تهران، نشر علوم اسلامی، چ1.
16
17)محمد نسل، غلامرضا، 1386 ش، اصول و مبانی نظریه فرصت جرم، فصلنامه حقوق مجله دانشکده حقوق و علوم سیاسی، ش 3.
17
18)محمدی، ابوالحسن، 1385ش، قواعدفقه، تهران، انتشارات دادگستر، چ9.
18
19)مکارم شیرازی، ناصر، 1370 ش، القواعد الفقهیه، قم، مدرسه الامام علی بن ابیطالب علیهالسلام، ج 1.
19
20)ملک، عبدالرضا، وهمکاران، 1388 ش، پولشویی و راههای مبارزه با آن، مجله مجلس و پژوهش، ش 58.
20
21) Billy steel, money laundening, www.laundryman.u-net.com.
21
22) Cox, Dennis, (2014), Handbook of Anti Money Laundering, John Wiley& Sons publication.
22
23) Giovanni Fiandaca & Costantino Visconti, (2001), Theoretical and Criminal Policy Foundations for a Model `extended' Confiscation in the Ambit of Organised Crime, Towards a European Criminal Law Against Organised Crime, Vincenzo Militello (ed.).
23
24) United Nation, (1998), Covention Against Trafic in Narcotic Drugs and Psychotrpic Sub Tamces.
24
ORIGINAL_ARTICLE
ماهیت و مبنای قاعدة حسن نیت و راه های اثبات آن
چندی است که حسن نیت به مثابة یک قاعدة حقوقی و فقهی توجه صاحبنظران را به خود جلب کرده است. از جمله پرسشهائی که نسبت به آن وجود دارد این است که ماهیت این قاعده چیست؟ از جنس قواعد ماهوی است یا شکلی؟ و یا دارای ابعاد دوگانه است؟ بعلاوه، آیا این قاعده از بنیادهای توجیهی اخلاقی و عقلانی برخوردار می باشد؟ اگر مستظهر به بنیادهایی باشد که دخالت آن در دنیای مناسبات حقوقی را توجیه کند، آیا این قاعده می تواند از آزمون های لازم در مرحلة اثبات که گذار موفق از آن یکی از شرایط ورود یک قاعده به دنیای حقوق است، با موفقیت عبور کند؟ در این نوشتار سعی شده است تا نشان داده شود که این قاعده دارای ابعاد دوگانه است، بنیاد های مستحکم اخلاقی و عقلانی دارد؛ و در مرحلة اثبات راههای معتبر و قابل اعتمادی برای اثباتِ بود یا نبود حسن نیت موجود است.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1351_5a5923d7d39413f813b2f096d7bc8361.pdf
2018-11-22
91
118
10.22091/csiw.2019.3206.1381
جهل
سوء نیت
مبنای حسن نیت
دلیل حسن نیت
ابعاد حسن نیت
احمد
دیلمی
ahmad.deylami@gmail.com
1
دانشیار گروه حقوق خصوصی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم.
LEAD_AUTHOR
- اربلی، علی بن عیسی، 1401ق، کشف الغمه، بیروت، دارالکتب الاسلامیه، چ1،ج3.
1
2- اصفهانی، محمد حسین، 1418ق، حاشیة کتاب مکاسب، قم، محقق، ،ج4،چ1.
2
3- امامی، سید حسن، 1368ش، حقوق مدنی، تهران،کتابفروشی اسلامیه، ج 6، چ4.
3
4- آخوند خراسانی، 1417ق، کفایهّ الاصول، قم، موسسة آل البیت«ع»،چ2.
4
5- بجنوردی، سید محمد حسن، 1430ق، القواعد الفقهیه، قم، منشورات دلیل ما، چ4.
5
6- حائری، سید کاظم، 1415ق، القضاء فی الفقه الاسلامی، قم، مجمع الفکر الاسلامی،چ1.
6
7- حجتی بروجردی،سید محمد حسین، 1412ق، الحاشیه علی کفایه الاصول (طرح لمبانی سید حسین طبا طبایی بروجردی)، قم، انصاریان،چ1.
7
8- حرّانی، ابن شعبه، 1404ق، تحف العقول، قم، مؤسسه نشر اسلامی،چ2.
8
9- حسینی مراغی، میرفتاح، 1425ق، العناوین ، قم،مؤسسۀ النشر الاسلامی، ج2، چ2.
9
10- حکیم (طباطبایی)، سید محسن، 1391ق، حقایق الاصول، قم، بصیرتی، چ5.
10
11- حلی، علامه، 1414ق، تذکره الفقهاء، قم، مؤسسة آل البیت(ع)،چ1،ج9.
11
12- حلی، محقق، 1408ق، شرائع الاسلام، تهران، انتشارات استقلال،چ3.
12
13- خمینی، سید روح الله، 1379ش، کتاب البیع، قم، مؤسسة تنظیم ونشر آثارامام خمینی،چ1، ج4.
13
14- سید رضی، 1379ش، نهج البلاغه،ترجمة دکتر سید جعفر شهیدی، تهران، انتشارات علمی و فرهنگی،چ17.
14
15- سیفی مازندرانی، علی اکبر،1425ق، مبانی الفقه الفعال فی القواعد الفقهیهّ الاساسیهّ (القسم الاول من القواعد العامهّ)، قم، موسسه النشر الاسلامی،چ1،ج1.
15
16- محقق اصفهانی، سید محمد حسین، 1418ق، حاشیه کتاب مکاسب، قم،انوار الهدی.
16
17- صدر، سید محمد باقر، 1978م، دروس فی علم الاصول، بیروت، دارالکتاب اللبنانی،چ1، ج2.
17
18- عاملی، شیخ حر، 1413ق، وسائل الشیعه، ، قم، چ3،ج11 و 27.
18
19-فخر المحققین، 1378ق، ایضاح الفوائد، تهران، کوشانپور،چ1،ج1.
19
20- فیاض، شیخ محمد اسحاق، 1410ق، محاضرات فی الاصول(تقریرات بحث سید خویی)، ، قم، دارالهادی،چ3،ج5.
20
21- کاتوزیان، ناصر، 1372ش، حقوق مدنی، قواعد عمومی قراردادها، ، تهران، انتشارات بهمنشیر،چ2، ج1.
21
22- کاتوزیان، ناصر، 1376ش، حقوق مدنی، قواعد عمومی قراردادها، ، تهران، شرکت انتشار با همکاری شرکت بهمن برنا،چ2، ج2و3.
22
23- کاتوزیان، ناصر، 1381ش، مقدمه علم حقوق، تهران، شرکت سهامی انتشار، چ32.
23
24- کاتوزیان، ناصر، 1384ش، اثبات و دلیل اثبات، تهران، میزان،چ3، ج1.
24
25- کتاب مقدس، (بی تا)، (ترجمة تفسیری به فارسی)، بی جا، بی نا.
25
26- کلینی، محمد بن یعقوب، 1367ش، کافی، تهران، دارالکتب الاسلامیه،چ3،ج2.
26
27. محقق اردبیلی، 1402ق، مجمع الفائده، قم، جماعه المدرسین،چ1،ج8 .
27
28- مظفر، شیخ محمدرضا، 1370ش، اصول فقه، قم، دفتر تبلیغات اسلامی، چ4، ج1.
28
29- ناس، جان بی، 1373ش، تاریخ جامع ادیان، ترجمة علی اصغر حکمت، تهران، شرکت انتشارات علمی و فرهنگی،چ7.
29
30- نجفی، محمد حسن، بی تا، جواهر الکلام، ، بیروت، دار احیاء التراث العربی،چ7،ج29 و 40.
30
31- نراقی، مولی احمد، 1418ق، مستند الشیعه، مشهد، مؤسسة آل البیت(ع)، چ7،ج17.
31
32- یزدی، سید محمد کاظم، بی تا، تکمله العروه، قم، مکتبه داوری،چ1.
32
33. Vanel Marguerite, (1970), Bonne foi, Encyclopédie Juridique, 2‛ Édition, Tome 1, Pierre Raynaud, Paris, Dalloz.
33
34. Code Civil Netherland (1838).
34
35. Code Civil Portugal, as amended to 30 June 1999.
35
36. German Civil Code, as amended to January 1, (1975).
36
37. Uniform Commercial Code (ucc).
37
38. Uniform Negotiable Instrument Law.
38
39. Code Civil (Français), (2002), 100‛ édition, DALLOZ.
39
40. Gensler, Harry J (2013). Ethics and the Golden Rule, First published, New York and London: Routledge.
40
41. Gensler, Harry J (2018). Ethics: A Contemporary Introduction, Third Edition, New York and London: Routledge
41
42. Wattles, Jeffrey, (1996). The Golden Rule, New York: Oxford University Press.
42
43- Cane, Peter, (2000), “Mens Rea in tort Law”, Oxford Journal of Legal Studies, Vol. 20, No. 4.
43
44- Carter, J. w, and penden, Elizabeth, (2003), "Good faith in Australian contract Law", Journal of contract law, No. 19.
44
45- Cohen, Michael. H, (Jun., 1985), "Reconstructing Breach of the implied covenant of Good faith and fair dealing as a tort", California Law Review, Vol, 73, No. 4.
45
46- Cox, Archibald, (Jun., 1985), "The Duty to Bargain in Good faith", The Harvard Law Review, Vol. 71, No. 8.
46
47- Fleming, R.W, (Oct., 1961), "The obligation to Bargain in Good faith", Virginia Law Review, Vol. 47, No. 6.
47
48- Gillette, Clayton. P, (Sep, 1981), "Limitations on the obligation of Good faith", Duke Law Journal, Vol. 1981, No. 4.
48
49- Honigman Jason L., (Jun, 1925), “Proof of Good faith, Michigan Law Review”, Vol. 23, No. 8.
49
50- Keily, Troy, (1999), "Good faith and the Vienna Convention on Contract for the International Sale of Goods (CISG)”, Vindobna Journal of International Commercial Law and Arbitration, Issue.1.
50
51- Powers Paul .J, (1999), “Defining the indefinable: Good faith and the United Nation Convention on contracts for the international sale of Goods”, available in: www.cisg.pace-edu/cisg/biblio.
51
52- Unknown, (Dec, 1936), “Burden of proving Bona fide purchase”, the university of Chicago law review, Vol. 4, No.1.
52
53- Unknown (A), (Mar., 1903), “Duty to exercise Good faith", Michigan Law Review, Vol. 1, No. 6.
53
ORIGINAL_ARTICLE
تحلیل تطبیقی حق ملاقات والد غیر حاضن با فرزند در حقوق جمهوری اسلامی ایران و ایالات متحده ی آمریکا
از جمله معضلات اجتماعی که تمامی جوامع بشری را بعد از جنگ جهانی دوم به صورت بیسابقهای، درگیر خود کرده، معضل افزایش طلاق است. و متفرع آن، موضوع بسیار مهم و تأثیرگذار در سلامت روانی کودکان، مسألهی حق ملاقات والد غیرحاضن با کودک است. در این مقاله در صدد این هستیم که مسألهی حق ملاقات والد غیرحاضن با فرزند را در دو سیستم حقوقی متفاوت مورد مطالعهی تطبیقی قرار دهیم. در نتیجهی انجام این پژوهش معلوم گردید در ایالات متحدهی امریکا و ایران، حق ملاقات حقیقی برای والد غیرحاضن، به رسمیت شناخته شده و والدین میتوانند بر چگونگی انجام آن، توافق کنند، در غیر این صورت دادگاه اتخاذ تصمیم میکند. در قوانین هر دو کشور، ملاقات دارای ماهیت واحدیست؛ هرچند از نظر امکان استفاده و شرایط استفاده از ملاقات مجازی و از نظر ضمانت اجرای ممانعت از حق ملاقات، تفاوتهایی بین این دو نظام حقوقی وجود دارد.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1352_79cd41327652e974f38aa311b8e402f1.pdf
2018-11-22
119
142
10.22091/csiw.2019.1770.1157
ملاقات
کودک
والد غیرحاضن
مرتضی
طبیبی جبلی
tabibi@ase.ui.ac.ir
1
استادیار گروه حقوق، دانشکده علوم اداری و اقتصاد، دانشگاه اصفهان.
LEAD_AUTHOR
1- احمد بن فارس بن ذکریاء القزوینی الرازی، ابوالحسین،1979م، معجم مقاییس اللغه،الجزیره، دارالفکر،چ1.
1
2- اسدی، لیلاسادات، 1388ش،حق کودک بر بودن با والدین و خویشاوندان، فقه و حقوق خانواده( ندای صادق)،پردیس خواهران دانشگاه امام صادق(ع)، ش 51 .
2
3-امامی،سید حسن،1363ش،حقوق مدنی، تهران،انتشارات اسلامیه،بی چا،ج5.
3
4- انسل، مارک، 1357ش، طلاق در حقوق ایالات متحده آمریکا، نشریه حقوق تطبیقی، ش1.
4
5- انصافداران، محمدرضا، 1391ش، قوانین و مقررات خانواده در نظام حقوقی ایران و رویه قضایی،تهران، جنگلجاودانه،چ 1.
5
6- بازگیر، یدالله، 1378ش، قانون مدنی در آیینه آراء دیوان عالی کشور(حقوق خانواده)،تهران، فردوسی،چ1.
6
7- پیکهارت، کارل، 1384ش، کلیدهای تربیت فرزند در خانوادههای تک سرپرست، با ترجمه سارا رئیسی طوسی، تهران،صابران،چ1.
7
8- ترفاس،نوال، 2014م،التنظیم القانونی لحق الرؤیة و زیارة المحضون،الجزیره، جامعه محمد خیضر بسکره، چ1.
8
9-حبیبی تبار، جواد، 1383ش، گام به گام با حقوق خانواده، تهران، نشر گام به گام،چ2،ج2.
9
10-حجاری، سارا، 1385ش،با کودکان طلاق چگونه رفتار کنیم، پیوند، ش329 .
10
11-خانلری بهنمیری، حسین، 1390ش، حقوق مدنی والدین در حقوق کنونی،دیدگاههای حقوق قضایی، ش 55.
11
12- خاوندگار، نادر، 1375ش، حضانت فرزندان پس از طلاق در حقوق ایران و مقایسه آن با آمریکا( پایان نامه دانشکده حقوق علوم سیاسی دانشگاه تهران)،بی نا، بی چا.
12
13- دهخدا، علی اکبر. لغت نامه. www.vajehyab.com.
13
14- شیخ طوسی، ابی جعفر محمدبن حسن، 1387ق، مبسوط، تهران، المکتبه المرتضویه،چ3، ج 6.
14
15-صدیقی، طیبه،1390ش،حق ملاقات کودک بعد از طلاق در فقه و حقوق ایران(پایان نامه دانشگاهآزاد نجفآباد)،بینا،بیچا.
15
16-صفایی، حسین و همکاران، 1390ش، مختصر حقوق خانواده، تهران،میزان،چ29.
16
17- کلینی،ابوجعفر محمد بن یعقوب بن اسحاق،1388ق،الکافی،تهران،انتشارات اسلامیه، چ3،ج2.
17
18-محمد امین بن عمر بن عبدالعزیز عابدین،1992م، رد المحتار علی الدر المختار،بیروت،، دارالفکرللنشر و التوزیع،چ2.
18
19- مغنیه،محمدجواد،1379ش،الفقه علی المذاهب الخمسهبا ترجمه مصطفی جباری و حمید مسجد سرایی،تهران، ققنوس،چ1.
19
20- نجفی، محمد حسن، 1404ق، جواهر الکلام فی شرح شرائع الاسلام،بیروت،دار احیاء التراث العربی،چ7،ج31.
20
21- نوریان، علی، 1386ش، حضانت و ملاقات اطفال، پیام آموزش، ش 28.
21
22- نیومن،گری وهمکاران،1387ش، کلیدهای بازسازی زندگی پس از طلاق(نخستین خداحافظی) با ترجمه فرناز فرود،تهران،صابران،چ2 .
22
23. Amato, and Keith., (1997) "Seperation from a parent during childhood and adult socioeconomic attainment." Social forces.
23
24. Balnham, Andrew, and et al.,(2003), "Children and their families: contact Rightstand Welfare." (Hart publishing).
24
25. Butler, Robinson, murch, and douglas.,(2003) Divorcing children. NY: Kingsley.
25
26. Clevine. "Custody of Children.,(2012)," United Hospital Fund (United Hospital Fund).
26
27. Connell, Linda.,(2006), "Child custody visitation and support in Illinios." Sphinx publishing (Sphinx publishing).
27
28. Desimone, Rebecca.,(2002), "Child custody , visitation and support in Pennsylvania." Sphix publishing (Sphix publishing).
28
29. Family court services,(2013), Superior court of California country of Sandiego. "Developing a child custody parenting plan." Handbook for Parents (Handbook for Parents).
29
30. Katza, Sanford N., (2003) "Family law in america." Oxford university Press.
30
31. Kindregan, Charles.,(2002), "Family interests in competition: Relocation and visitation." Suffolk university law review.
31
32. Legal Aid, (2010) Services of Oregon and Oregon Law center- WWW.OregonLawhelp.org. "Family Law in Oregan." (Community Education series).
32
33. Michigan family independence agency, (2007) (Michigan parenting time) www.supremecourt.state.mi.us.
33
34.Rosen, David M.,(1999), "American families and american Law." Plenum Press (Plenum Press).
34
35. Sauunders, Daniel G.,(2007), "Child custody and visitation violence cases: Legal trends, risk factors and safety concerns." (National online resource center on violence against women).
35
36. Smith, Robin.,(2000), Do your own divorce in Oregan. SherylRose, 2000.
36
ORIGINAL_ARTICLE
تأثیر جنون و ازدواج مادر بر حضانت کودک در حقوق ایران: با مطالعه ی تطبیقی در حقوق آمریکا
یکی از نهادهای حمایتی از کودک در حقوق ایران، حضانت است. در قانون مدنی در مواد مربوط به حضانت که با عنوان «در نگهداری و تربیت اطفال» شروع شده است، مادهی 1168 مقرر داشته است: «نگاهداری اطفال هم حق و هم تکلیف ابوین است». از این ماده می توان برداشت نمود که قانونگذار از حق حضانت پدر و مادر نسبت به طفل به طور یکسان حمایت نموده است؛ با وجود این، شیوهی تدوین برخی از مواد قانونی بهگونهای است که شائبهی حمایت حداکثری قانونگذار از حضانت پدر را در ذهن ایجاد می نماید. یکی از این مواد قانونی، مادهی 1170 قانون مدنی در مورد جنون و ازدواج مادر و تاثیر آن بر حضانت کودک است که جنون و ازدواج مادر را از موانع حضانت دانسته است. در این راستا، در مقالهی حاضر کوشش شده است با این نگاه و بر اساس منطق پذیرفته شده در نظام حقوقی ایران که هدف از تقنین در موضوعات مربوط به حقوق خانواده حفظ بنیان خانواده و در نظر گرفتن مصالح عالیه کودک است، با بررسی تطبیقی موضوع در حقوق آمریکا، به تاثیر جنون و ازدواج مادر بر حق حضانت وی بر کودک پرداخته شود. دربارهی جنون مادر پس از بررسی مواد قانونی، این نتیجه به دست آمد که جنون هر کدام از ابوین به دلیل عدم توانایی سرپرستی خود و به طریق اولی سرپرستی طفل، برای حضانت مانع ایجاد میکند. در مورد مانع بودن ازدواج مادر برای حضانت او نیز نتیجه آن است که اطلاق چنین موجبی موجه نیست.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1353_112ea4aa7f06cf41af3acea5d0f91bfd.pdf
2018-11-22
143
172
10.22091/csiw.2019.3072.1355
حضانت
کودک
ازدواج
جنون
حقوق آمریکا
سیدمحمدحسن
ملائکهپورشوشتری
h.malaekehpour@scu.ac.ir
1
استادیار گروه حقوق خصوصی، دانشکده اقتصاد و علوم اجتماعی، دانشگاه شهید چمران اهواز
LEAD_AUTHOR
آلا سادات
افقه
afghah@gamil.com
2
دانشجوی دکتری مطالعات زنان، دانشگاه ادیان و مذاهب قم
AUTHOR
1) امامی، سیدحسن، حقوق مدنی،1390ش، تهران، انتشارات اسلامیه، چ17،ج5.
1
2) بهجت، محمدتقی،1428ق،استفتائات، قم، دفتر حضرت آیتالله بهجت،ج4.
2
3) ...........................، 1426ق،جامعالمسائل ،قم، دفتر حضرت آیتالله بهجت ،چ2،ج4.
3
4) جعفری لنگرودی، محمد جعفر،1383ش، ترمینولوژی حقوق، تهران، کتابخانه گنج دانش چ2.
4
5) جمعی از پژوهشگران زیر نظر شاهرودی،سیدمحمود،،1426ق،فرهنگ فقه مطابق مذهب اهل بیت علیهمالسلام ،قم، موسسه دائرهالمعارف فقه اسلامی بر مذهب اهل بیت علیهمالسلام،چ1،، ج3.
5
6) ذوالمجدین، زینالعابدین،1388ش، شرح تبصره علامه حلی، تهران، انتشارات دانشگاه تهران ، ج2.
6
7) صفایی،سید حسین؛ امامی، اسدالله،1393ش،حقوق خانواده، تهران، انتشارات دانشگاه تهران،چ6،ج2.
7
8) شبیری زنجانی،سید موسی،1419ق،کتاب نکاح ، قم،موسسه پژوهشی رای پرداز،چ1، ج25.
8
9) کاتوزیان، ناصر، 1385ش، خانواده، تهران، شرکت سهامی انتشار،ج2.
9
10) گروه پژوهشی انتشارات چراغ دانش، 1395ش، دعوای حضانت فرزند در رویه دادگاهها، تهران: انتشارات چراغ دانش، چ1.
10
11) گلپایگانی، سیدمحمدرضا، 1409ق، مجمعالمسائل، قم،دارالقرآن الکریم، ج2.
11
12) محقق داماد، سید مصطفی،1390ش، بررسی فقهی حقوق خانواده، تهران، مرکز نشر علوم اسلامی، چ16.
12
13) مکارم شیرازی، ناصر ،1427ق، استفتائات جدید، قم، انتشارات مدرسه امام علی بن ابیطالب علیه السلام،ج1.
13
14) .................................، 1389ش، احکام بانوان، قم، انتشارات مدرسه امام علی بن ابیطالب (ع).
14
15) معین، محمد، 1353ش،فرهنگ فارسی،تهران، انتشارات امیرکبیر، چ2،ج1.
15
16) موسوی خمینی، سید روحالله،1422ق،استفتائات ،قم، دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین،ج3.
16
17) ابن بابویه، محمد،1413ق، من لا یحضره الفقیه، قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین حوزه علمیه قم، چ2،ج3.
17
18) بجنوردی، سید محمد،1401ق، قواعد فقهیه، تهران، موسسه عروج، چ3، ج1.
18
19) البیت علیهم السلام، چاپ نخست
19
20) جبعی العاملی، زین الدین، 1410ق، الروضه البهیه فی شرح اللمعه الدمشقیه، قم، کتابفروشی داوری، چ1،ج5.
20
21) ........................................، 1413ق،مسالک الافهام الی تنقیح شرائع الاسلام، قم، موسسه المعارف الاسلامیه،ج8.
21
22) حائری، سیدعلی، 1418ق، ریاضالمسائلفی تحقیق الاحکام بالدلائل ، قم، موسسه آلبیت(ع)، ج12.
22
23) حلی، حسن بن یوسف،1413ق، قواعد الاحکام فی المعرفه الحلال و الحرام ،قم، دفتر انتشارات اسلامی وابسته به جامعه مدرسین حوزه علمیه قم .
23
24) خویی، سید ابوالقاسم،1410ق، منهاج الصالحین،قم، نشر مدینه العلم ،چ28، ج2.
24
25) عاملى، محمد بن حسن،1409ق، وسائل الشیعة الی تحصیل مسائل الشریعه ، قم، مؤسسه آل البیت، ج21.
25
26) کرمانشاهی، محمدعلی،1421ق، مقامعالفضل، قم، موسسه علامه مجدد وحید بهبهانی، ج1.
26
27) مصطفوی، سید محمد کاظم، 1386ش، القواعد، قم، موسسه نشر اسلامی، چ7
27
28) مکیالعاملی، محمد،1410ق، اللمعه الدمشقیه فی فقه الامامیه،بیروت،داراالتراثالدارالاسلامیه،چ1.
28
29) ..............................، بیتا، القواعد و الفوائد ، قم،کتابفروشی مفید ،چ1،ج1.
29
30) میرزای قمی، ابوالقاسم،1413ق، ، جامع الشتات فی اجوبه السوالات، تهران،مؤسسه کیهان، ج4.
30
31) نجفی، محمد حسن،1404ق، جواهر الکلام فی شرح شرائع الاسلام، بیروت، دار احیاء التراث العربی،ج31.
31
32) Featuring Black's Law Dictionary Free Online Legal Dictionary 2nd Ed, https://thelawdictionary،org/custody
32
33) GERI S، W، FUHRMANN & ROBERT A، ZIBBELL,( 2012) EVALUATION FOR CHILD CUSTODY, Oxford University Press
33
34) Error! Hyperlink reference not valid.
34
35) Error! Hyperlink reference not valid.
35
36) Joan B، Kelly,( 2005) Beneficial Parenting Plan Models for Children Following Separation and Divorce, Parenting Following Separation and Divorce, Vol، 19, p 237-254
36
37) Kohm, L،(2008) Tracing the foundations of the best interests of the child standard in American jurisprudence ، Journal of Law & Family Studies, 10(2)
37
38) Mason، M,( 1994) From father’s property to children’s rights: The history of child custody in the United States، New York : Columbia University Press.
38
39) Melton, G،, Petrila, J،, Poythress , N،, & Slobogin, C,( 2007) Psychological evaluations for the courts: A handbook for mental health professionals and lawyers ,New York : Guilford ,( 3rd ed ).
39
40) Robert M، Galatzer،Levy, Louis Kraus, Jeanne Galatzer،Levy,( 2009) The Scientific Basis of Child Custody Decisions, Second Edition, , John Wiley & Sons, Inc.
40
41) Warshak , R, (2007) Punching the parenting time clock: The approximation rule, social science, and the baseball bat kids ، Family Court Review, 45(4).
41
42) William L F Felstiner & Johannes Feest, (2005) FAMILY LAW AND FAMILY VALUES, OXFORD AND PORTLAND, OREGON.
42
ORIGINAL_ARTICLE
معرفی و نقد نظریه انتخاب شیوه جبران نقض قرارداد : مطالعه تطبیقی در حقوق آمریکا، فقه امامیه و حقوق ایران
در اغلب نظامهای حقوقی، طرف زیاندیده از نقض قرارداد، شیوههای متعددی برای مقابله با نقض و جبران خسارت ناشی از آن در اختیار دارد. مسئلة مهمی که در این مورد مطرح میشود این است که آیا زیاندیده میتواند از بین شیوههای مذکور، شیوهای که منفعت بیشتری برای وی تأمین میکند را انتخاب نماید؟ در حقوق آمریکا نظریهای وجود دارد که به دکترین انتخاب شیوهی جبران نقض قرارداد مشهور است و به موجب آن، در صورتی که زیاندیده در پی جبران خسارت خویش باشد، نه تنها میتواند بلکه ملزم است از بین شیوههای موجود یکی را انتخاب کند. بر اساس این دکترین، انتخاب یک شیوه میتواند نهایی، الزامآور و غیرقابلرجوع باشد، اگرچه در مقابل آن عوضی قرار نگرفته یا به موجب سند رسمی نباشد یا این که حتی شرایط نظریه اعتماد فراهم نباشد. دکترین مزبور علیرغم سابقهای که در حقوق آمریکا دارد، با انتقادات گوناگونی مواجهه شده است. مغایرت با عدالت، اختلاف در رویهی قضائی، پذیرش اصل قابلیت جمع و تغییر شیوههای جبران خسارت و نیز فقدان استقلال این نظریه از جمله این موارد هستند. در فقه و حقوق ایران باید بیان داشت، از یک طرف برخی از نتایج نظریهی مزبور به موجب نهاد و تأسیسهای مشابه به دست میآید و از این منظر، اساساً نیازی به این نظریه احساس نمی شود. از طرف دیگر، برخی از نتایج دیگر نظریه از منظر حقوق ایران مردود بوده و قابل پذیرش نیستند.
https://csiw.qom.ac.ir/article_1354_f8cca276d6cbde478492fa0ab3eb12be.pdf
2018-11-22
173
200
10.22091/csiw.2019.3451.1429
نقض قرارداد
شیوههای جبران خسارت
دکترین انتخاب
اعراض
استاپل
اسماعیل
نعمت اللهی
esmail_nematollahi@yahoo.com
1
دانشیار گروه حقوق خصوصی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم
LEAD_AUTHOR
ایمان
دهقانی دهج
dehghani650@yahoo.com
2
دانشجوی دکتری حقوق خصوصی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم.
AUTHOR
1) آشتیانی، محمدحسن، 1363ش، کتاب القضاء، قم، انتشارات دارالهجره.
1
2) افتخار جهرمی، گودرز و شهبازی نیا، مرتضی 1383ش، بررسی قاعده استاپل در حقوق انگلیس و آمریکا، حقوقی بین المللی، ش30.
2
3) الحر العاملی، محمد بن الحسن، بی تا، وسائل الشیعه، بیروت، داراحیاء تراث العربی، ج 18.
3
4) حسینی العاملی، محمدجواد بن محمد، 1424ق، مفتاح الکرامه فی شرح قواعد العلامه، قم، دفتر انتشارات اسلامی، ج 12.
4
5) رشتی، میرزا حبیب الله، 1401ق، کتاب القضاء ، قم، دارالقران الکریم، ج 1.
5
6) شمس،عبدالله، 1385ش، آیین دادرسی مدنی دوره پیشرفته ، تهران، دراک، چ 15، ج 1.
6
7) العاملی، زین الدین بن علی، 1414 ق، مسالک الافهام، قم، موئسسه معارف اسلامی،ج4.
7
8) فاضل لنکرانی، محمد، 1390ش، تفصیل الشریعه، تهران، مؤسسه تنظیم و نشر آثار امام خمینی (ره)، ج 24.
8
9) کاتوزیان، ناصر، 1386ش، دوره مقدماتی حقوق مدنی، وقایع حقوقی، تهران، شرکت سهامی انتشار، چ 12.
9
10)محقق داماد، سید مصطفی، 1373ش، قواعد فقه، تهران، مرکز نشر علوم اسلامی، چ 4،ج2.
10
11)مراغی، سید میرعبدالفتاح، 1417 ق، العناوین، قم،دفتر انتشارات اسلامی، چ 1.
11
12)مظفری، خدیجه، 1394ش، تعهد تخییری، تهران، مجد، چ 1.
12
13)موسوی اردبیلی، سید عبدالکریم، 1408ق، فقه القضاء، قم، منشورات مکتبه، چ 1.
13
14)نعمت اللهی، اسماعیل، 1394ش، بررسی نظریه استاپل ناشی از وعده، پژوهشهای حقوق تطبیقی، دوره 19، ش3.
14
15)نعمت اللهی، اسماعیل، 1395ش، معرفی و نقد نظریه اعتماد متعارف، مطالعات حقوق تطبیقی، دوره7، ش 2.
15
16)نقیزاده خواجکینی، فاطمه، 1393ش، بررسی تطبیقی قواعد کلی (مشترک) شیوههای جبران عدم اجرای قرارداد در حقوق ایران و اروپا، پایاننامه کارشناسی ارشد، رشته حقوق خصوصی، دانشگاه قم.
16
17)Anson (1998), Law of Contract, London, Oxford , 27th edition.
17
18)Aramburo, Felisa Baena (2005), Scope and Limits of Performance Oriented Remedies under CISG, International Review of Law and economics.
18
19)Barak, Sigmund (1938), Election of Remedies in Missouri, Washington University Law Review, V 23, No 4.
19
20)Bongi, Anne M. and all (2016), California UCC Sales and Leases, Okland Claiforna, Continuing Education of the Bar, CEB.
20
21)Brooks, Richard R.W and Stremitzer, Alexander (2010), Remedies On and Off Contract, Yale Law School Faculty Scholarship, 4-15.
21
22)Burnett, Rachel (2011), Commercial Litigation, the Consequences of Breach of Contract, Damage and other Remedies, London, Marston Published, 1st edition.
22
23)Columbia Law Review (1938), Election of Remedies, A Delusion? Columbia Law Review Association Inc. V 38, No 2. 292-321.
23
24)Corbin, Arthur (2017), Corbin on Contracts, Restitution, Specific Performance, Election of Remedies, By Joseph M. Perillo, V 12, USA, Lexis Nexis.
24
25)Garner, Bryan A (2009), Black law Dictionary, United State of America, West Publishing, 9th edition.
25
26)Glesner Fines, Barbara (1995), the Doctrine of Election of Remedies in Missouri, UMKC Law Review, V63, No 4, 599-613.
26
27)H.L.K (1916), Election of Remedies: Effect of Previous Action on Inconsistent Remedial Right. Californai Law Review, Inc, V4, No 4, 346- 347.
27
28)Hartog, John, A., (1999), Ins And Outs of the Administrative Trust, 25th Annual Probate and Trust Conference, The Law School, University of Southern California.
28
29)Hine, Charles. P (1913), Election of Remedies, Criticism, Harvard Law Review, V 2, No 8, 707- 719.
29
30)Jaber, M, Hashem (1990), The Remedies Regime under the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, A Dissertation Presented tothe Faculty of Law, Thesis Requirement for Doctor of Law Degree, University of Ottawa.
30
31)Kalamees, Piia (2011), Hierarchy of Buyers Remedies in Case of Lack of Conformity of the Goods, Juridical International, University of Tartu.
31
32)Leroy Miller, Roger and Jentz, Gaylord A (2011), Business Law Today, USA, South Western Cengage Learning, 9th edition.
32
33)Liu, Qiao (2011), Rethinking Election: A General Theory, Seminar on 5 October 2011, and University of Queensland.
33
34)Mckendrick, Ewan (2017), Contract Law, London, Palgrave, 12th edition.
34
35)Rothschild, Jay Leo (1929), A Remedy for Election of Remedies; A Proposed Act To Abolish Election of Remedies, V 14, No 2, 140-158.
35
36)S.P (1932), Election of Remedies; Election of Remedies and Estoppel in Conditional Sales, California Law Review, V 20, No 2, 206- 208.
36
37)Schmitz, Andy (2012), the Legal Environment and Foundation of Business Law, Http;//Lardbucket.ORG.
37
38)Sheppard, Madaraka Aleka (2006), Demystifying the Right of Election in Contract Law, 18 Sacli.
38
39)Stone, Richard (2009), The Modern Law of Contract, London, Cavendish Publishing, 8th edition.
39
40)Tamez, Jorge Ivan Salazar (2007), The CIGS Remedies of Specific Performance, Damages and Avoidance, Compared to the Equivalent in the Mexican Law on Sales, a Dissertation for the Degree of Doctor of Philosophy, University of Tulane.
40
41)Tepper, Pamel, R (2012), The Law of Contracts and the Uniform Commercial Code, United States, Delmar Cengage Learning, second edition.
41
42)Treitel, Sir Guenter (2003), The Law of Contract, Sweet, Maxell limited, London, 11th edition.
42
43)Valente, Dena (2010), Enforcing Promises, Consideration and Intention in Law of Contract, A Dissertation Submitted in Partial Fulfillment of Degree of PHD, University of Otago.
43
44)Witkin, B. E, (2008), California Procedure, Vol. 3, California, Witkin Legal Institute, fifth Edition.
44