پژوهش تطبیقی حقوق اسلام و غرب

مجله علمی

شماره جاری

بر اساس شماره‌های نشریه

بر اساس نویسندگان

بر اساس موضوعات

نمایه نویسندگان

نمایه کلیدواژه ها

درباره نشریه

اهداف و چشم انداز

اعضای هیات تحریریه

فرایند پذیرش مقالات

اصول اخلاقی انتشار مقاله

بانک ها و نمایه نامه ها

اطلاعات آماری نشریه

پرسش‌های متداول

اخبار و اعلانات

پیوندهای مفید

معرفی و نقد نظریه انتخاب شیوه جبران نقض قرارداد : مطالعه تطبیقی در حقوق آمریکا، فقه امامیه و حقوق ایران

نوع مقاله : علمی و پژوهشی

نویسندگان

1 دانشیار گروه حقوق خصوصی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم

2 دانشجوی دکتری حقوق خصوصی، دانشکده حقوق، دانشگاه قم.

چکیده

در اغلب نظام‌های حقوقی، طرف زیان­دیده از نقض قرارداد، شیوه‌های متعددی برای مقابله با نقض و جبران خسارت ناشی از آن در اختیار دارد. مسئلة مهمی که در این مورد مطرح می‌شود این است که آیا زیان‌دیده می­تواند از بین شیوه‌های مذکور، شیوه‌ای که منفعت بیشتری برای وی تأمین می‌کند را انتخاب نماید؟ در حقوق آمریکا نظریه‌ای وجود دارد که به دکترین انتخاب شیوه­ی جبران نقض قرارداد مشهور است و به موجب آن، در صورتی که زیاندیده در پی جبران خسارت خویش باشد، نه تنها می‌تواند بلکه ملزم است از بین شیوه‌های موجود یکی را انتخاب کند. بر اساس این دکترین، انتخاب یک شیوه می‌تواند نهایی، الزام‌آور و غیرقابل‌رجوع باشد، اگرچه در مقابل آن عوضی قرار نگرفته یا به موجب سند رسمی نباشد یا این که حتی شرایط نظریه اعتماد فراهم نباشد. دکترین مزبور علی‌رغم سابقه‌ای که در حقوق آمریکا دارد،  با انتقادات گوناگونی مواجهه شده است. مغایرت با عدالت، اختلاف در رویه­ی قضائی، پذیرش اصل قابلیت جمع و تغییر شیوه‌های جبران خسارت و نیز فقدان استقلال این نظریه از جمله این موارد هستند. در فقه و حقوق ایران باید بیان داشت، از یک طرف برخی از نتایج نظریه­ی مزبور به موجب نهاد و تأسیس‌های مشابه به دست می‌آید و از این منظر، اساساً نیازی به این نظریه احساس نمی شود. از طرف دیگر، برخی از نتایج دیگر نظریه از منظر حقوق ایران مردود بوده و قابل پذیرش نیستند.
 

تازه های تحقیق

در بسیاری از موارد زیان‌دیده از نقض قرارداد، چندین شیوه جبران خسارت در اختیار خواهد داشت. در حقوق آمریکا به موجب نظریه‌ای که به دکترین انتخاب شیوه جبران نقض قرارداد مشهور شده است، شخص باید از بین شیوه‌های موجود یکی را انتخاب نماید و با انتخاب یک شیوه، حق خود را برای تعقیب و پیگیری سایر شیوه‌ها از دست خواهد داد. به تعبیر دیگر، انتخاب یک شیوة جبرانی به معنای صرف نظر کردن از سایر شیوه‌ها است.

- مطابق این دکترین، در هنگام نقض قرارداد و انتخاب از بین شیوه‌های جبران، تنها یک شیوه را می‌توان انتخاب نمود و جمع دو یا چند شیوه جبران خسارت با هم ممکن نخواهد بود. فقدان امکان مطالبه دو یا چند شیوه جبران خسارت، اعم از این است که شیوه‌های مزبور با یکدیگر ناسازگار باشند (مانند فسخ و اجرای عین تعهد) یا سازگار باشند (مانند فسخ و مطالبه خسارت).

- مهم‌ترین مبانی این نظریه را می‌توان نظم عمومی، جلوگیری از افزایش هزینه­های دادگستری، منع جبران دوباره یک خسارت و همچنین حفظ حقوق طرف مقابل نام برد.

- درحقوق آمریکا، دکترین انتخاب با انتقادهای گوناگونی مواجهه گردیده است. فقدان استقلال این نظریه از سایر دکترین‌های حقوقی (مانند دکترین استاپل، اسقاط حق، اهمال در مطالبه حق و اعتبار امر­مختومه)، مغایرت با عدالت، پذیرش اصل قابلیت جمع و تغییر شیوه‌های جبران خسارت و همچنین توجه به جایگاه نظریه عوض از جمله مهم‌ترین این موارد می‌باشد.

- از لحاظ فقه و حقوق ایران، از دو منظر می توان به این نظریه نگاه کرد: از یک طرف، نهادها و قواعدی مشابه این نظریه در فقه و حقوق ایران وجود دارد و لذا در این قسمت اساساً نیازی بدان احساس نمی شود. از منظر فقهی قاعده اقدام و حرمت نقض حکم قاضی و از منظر حقوقی قاعده اعتبار امر مختوم، لزوم رعایت مواعد در دادرسی مدنی و همچنین برخی محدودیت‌های زمانی در قانون مدنی از جمله این موارد می‌باشند. از طرف دیگر، برخی از نتایج نظریه مزبور در حقوق ایران قابل پذیرش نمی باشد، از جمله این که بر اساس اصل قابلیت جمع شیوه‌های جبران خسارت، انتخاب یک شیوه جبران خسارت مانع از توسل به سایرشیوه‌های سازگار با آن نیست و به عنوان مثال، فسخ با مطالبه خسارت قابل جمع است. در قانون دادرسی مدنی نیز اصل قابلیت تغییر شیوه‌های جبران خسارت پذیرفته شده، و از این رو، خواهانی که یک شیوه جبران خسارت را انتخاب نموده است می‌تواند با رعایت برخی از شرایط، در طول جریان دادرسی آن را تغییر دهد.

البته باید اضافه کرد که در حقوق ایران یکی از کارکردهای دکترین انتخاب شیوه جبران خسارت، یعنی قابل تعقیب نبودن شیوه‌های ناسازگار با هم، مورد پذیرش واقع شده است و بر همین اساس در صورتی که به عنوان مثال، خواهان اقدام به فسخ قرارداد کرده باشد، دیگر تقاضای اجرای عین تعهد از او پذیرفته نخواهد شد.

کلیدواژه‌ها

عنوان مقاله [English]

Introducing and Criticizing the Doctrine of Election of Remedies for Breach of Contract: A Comparative Study in American Law, Islamic Jurisprudence and Law of Iran

نویسندگان [English]

  • esmaiel nematollahi 1
  • Iman Dehghani Dehaj 2

1 Associate Professor, Department of Private Law, Faculty of Law, University of Qom

2 Ph. D. Candidate in Private Law, Faculty of Law, University of Qom.

چکیده [English]

In most of the legal systems, the non-breaching party has numerous ways to deal with the breach and its resulting compensation. An important question raised in this case is whether the non-breaching party can choose between the related remedies and select the one which is more beneficial for him. There is a doctrine in American law, known as doctrine of election of remedies, based on which a person not only can but is required to choose one of the available remedies. According to this doctrine, election of a remedy can be final, binding and inalienable, even if, it does not supported by consideration or is not by deed, or even is not relied by the other part. Notwithstanding its precedent in American law, this doctrine has been criticized over the history. Contradictions with justice, differences in judicial procedures, principle of the accumulation of remedies and their changeability as well as lack of independence are among the criticisms. As regards the Imamiyah jurisprudence and Iranian law, it should be stated that on one hand some of the results of the aforementioned doctrine are obtained by similar institutions and foundations, and accordingly there is no need for the doctrine. On the other hand, some of the other results of the doctrine are rejected by the Iranian law and are not acceptable.
 

کلیدواژه‌ها [English]

  • Breach of Contract
  • Remedies
  • Doctrine of Election
  • Waiver
  • Estoppel
مراجع
1)   آشتیانی، محمدحسن، 1363ش، کتاب القضاء، قم، انتشارات دارالهجره.
2)   افتخار جهرمی، گودرز و شهبازی نیا، مرتضی 1383ش، بررسی قاعده استاپل در حقوق انگلیس و آمریکا، حقوقی بین المللی، ش30.
3)   الحر العاملی، محمد بن الحسن، بی تا، وسائل الشیعه، بیروت، داراحیاء تراث العربی، ج 18.
4)   حسینی العاملی، محمدجواد بن محمد، 1424ق، مفتاح الکرامه فی شرح قواعد العلامه، قم، دفتر انتشارات اسلامی، ج 12.
5)   رشتی، میرزا حبیب الله، 1401ق، کتاب القضاء ، قم، دارالقران الکریم، ج 1.
6)   شمس،عبدالله،  1385ش، آیین دادرسی مدنی دوره پیشرفته ، تهران، دراک، چ 15، ج 1.
7)   العاملی، زین الدین بن علی، 1414 ق، مسالک الافهام، قم، موئسسه معارف اسلامی،ج4.
8)   فاضل لنکرانی، محمد، 1390ش، تفصیل الشریعه، تهران، مؤسسه تنظیم و نشر آثار امام خمینی (ره)، ج 24.
9)   کاتوزیان، ناصر، 1386ش، دوره مقدماتی حقوق مدنی، وقایع حقوقی، تهران، شرکت سهامی انتشار، چ 12.
10)محقق داماد، سید مصطفی، 1373ش،  قواعد فقه، تهران، مرکز نشر علوم اسلامی، چ 4،ج2.
11)مراغی، سید میرعبدالفتاح، 1417 ق، العناوین، قم،دفتر انتشارات اسلامی، چ 1.
12)مظفری، خدیجه، 1394ش، تعهد تخییری، تهران، مجد، چ 1.
13)موسوی اردبیلی، سید عبدالکریم، 1408ق، فقه القضاء، قم، منشورات مکتبه، چ 1.
14)نعمت اللهی، اسماعیل، 1394ش، بررسی نظریه استاپل ناشی از وعده، پژوهش‌های حقوق تطبیقی، دوره 19، ش3.
15)نعمت اللهی، اسماعیل، 1395ش، معرفی و نقد نظریه اعتماد متعارف، مطالعات حقوق تطبیقی، دوره7، ش 2.
16)نقی‌زاده خواجکینی، فاطمه، 1393ش، بررسی تطبیقی قواعد کلی (مشترک) شیوه‌های جبران عدم اجرای قرارداد در حقوق ایران و اروپا، پایان‌نامه کارشناسی ارشد، رشته حقوق خصوصی، دانشگاه قم.
17)Anson (1998), Law of Contract, London, Oxford , 27th edition.
18)Aramburo, Felisa Baena (2005), Scope and Limits of Performance Oriented Remedies under CISG, International Review of Law and economics.
19)Barak, Sigmund (1938), Election of Remedies in Missouri, Washington University Law Review, V 23, No 4.
20)Bongi, Anne M. and all (2016), California UCC Sales and Leases, Okland Claiforna, Continuing Education of the Bar, CEB.
21)Brooks, Richard R.W and Stremitzer, Alexander (2010), Remedies On and Off Contract, Yale Law School Faculty Scholarship, 4-15.
22)Burnett, Rachel (2011), Commercial Litigation, the Consequences of Breach of Contract, Damage and other Remedies, London, Marston Published, 1st edition.
23)Columbia Law Review (1938), Election of Remedies, A Delusion? Columbia Law Review Association Inc. V 38, No 2. 292-321.
24)Corbin, Arthur (2017), Corbin on Contracts, Restitution, Specific Performance, Election of Remedies, By Joseph M. Perillo, V 12,  USA, Lexis Nexis.
25)Garner, Bryan A (2009), Black law Dictionary, United State of America, West Publishing, 9th edition.
26)Glesner Fines, Barbara (1995), the Doctrine of Election of Remedies in Missouri, UMKC Law Review, V63, No 4, 599-613.
27)H.L.K (1916), Election of Remedies: Effect of Previous Action on Inconsistent Remedial Right. Californai Law Review, Inc, V4, No 4, 346- 347.
28)Hartog, John, A., (1999), Ins And Outs of the Administrative Trust, 25th Annual Probate and Trust Conference, The Law School, University of Southern California.
29)Hine, Charles. P (1913), Election of Remedies, Criticism, Harvard Law Review, V 2, No 8, 707- 719.
30)Jaber, M, Hashem (1990), The Remedies Regime under the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, A Dissertation Presented tothe Faculty of Law, Thesis Requirement for Doctor of Law  Degree, University of Ottawa.
31)Kalamees, Piia (2011), Hierarchy of Buyers Remedies in Case of Lack of Conformity of the Goods, Juridical International, University of Tartu.
32)Leroy Miller, Roger and Jentz, Gaylord A (2011), Business Law Today, USA, South Western Cengage Learning, 9th edition.
33)Liu, Qiao (2011), Rethinking Election: A General Theory, Seminar on 5 October 2011, and University of Queensland.
34)Mckendrick, Ewan (2017), Contract Law, London, Palgrave, 12th edition.
35)Rothschild, Jay Leo (1929), A Remedy for Election of Remedies; A Proposed Act To Abolish Election of Remedies, V 14, No 2, 140-158.
36)S.P (1932), Election of Remedies; Election of Remedies and Estoppel in Conditional Sales, California Law Review, V 20, No 2, 206- 208.
37)Schmitz, Andy (2012), the Legal Environment and Foundation of Business Law,     Http;//Lardbucket.ORG.
38)Sheppard, Madaraka Aleka (2006), Demystifying the Right of Election in Contract Law, 18 Sacli.
39)Stone, Richard (2009), The Modern Law of Contract, London, Cavendish Publishing, 8th edition.
40)Tamez, Jorge Ivan Salazar (2007), The CIGS Remedies of Specific Performance, Damages and Avoidance, Compared to the Equivalent in the Mexican Law on Sales, a Dissertation for the Degree of Doctor of Philosophy, University of Tulane.
41)Tepper, Pamel, R (2012), The Law of Contracts and the Uniform Commercial Code, United States, Delmar Cengage Learning, second edition.
42)Treitel, Sir Guenter (2003), The Law of Contract, Sweet, Maxell limited, London, 11th edition.
43)Valente, Dena (2010), Enforcing Promises, Consideration and Intention in Law of Contract, A Dissertation Submitted in Partial Fulfillment of Degree of PHD, University of Otago.
44)Witkin, B. E, (2008), California Procedure, Vol. 3, California, Witkin Legal Institute, fifth Edition.
 
 
ارسال نظر در مورد این مقاله
CAPTCHA Image
پژوهش تطبیقی حقوق اسلام و غرب
دوره 5، شماره 3 - شماره پیاپی 17
آذر 1397
صفحه 173-200
فایل ها
هم رسانی
ارجاع به این مقاله
آمار